《河南大学学报（社会科学版）》2020年第4期、第5期法学论文要目

【法学研究_“新兴权利法律问题研究”专题】

1.政治国家如何回应新兴权利

——一个理解新兴权利的“国家”视角

作者：孟融（吉林大学法学院）

内容提要：政治国家是新兴权利产生和发展的一项重要因素，新兴权利本身也具有一定的国家属性。现代国家建构的不断推进是新兴权利产生与发展的逻辑前提，人们对美好生活的向往与追求构成了新兴权利的核心关注。在这一过程中，政治国家对社会发展的回应促动着新兴权利的产生，国家的职能在对新兴权利的回应过程中发生了一定转化,公共政策构成新兴权利内容扩充的基本形式。在此基础上,政治国家对新兴权利的回应彰显了新兴权利所具有的国家属性，新兴权利的产生与发展不仅反映了公民对国家认同的法治化转型，而且体现出政治国家自身正当性基础的转变。

关键词：新兴权利；政治国家；美好生活；正当性；公共政策

2.人工智能算法共谋的反垄断法规制

作者：刘佳（山东理工大学法学院）

内容提要：人工智能算法促进了共谋的达成和有效实施。从便利共谋实现的角度对算法进行反垄断法意义上的分类，可分为监控式算法、平行式算法、信号式算法和自我学习式算法，在此基础上，形成了信使类共谋、轴辐类共谋、代理类共谋和自主类共谋。对人工智能算法共谋进行反垄断法规制的肇因在于＂共谋＂，而非＂算法＂本身。对算法共谋进行反垄断法规制时应以＂合理规则＂为主、＂本身违法原则＂为辅，对不同类型的算法共谋进行规制时侧重点有所不同。 

关键词：人工智能；算法；共谋；反垄断法规制

3.反腐败国际追逃的法律适用困境及其有效应对

作者：刘霜（河南大学法学院）

内容提要：我国在反腐败国际追逃方面成绩斐然，但实践层面的一些问题应当予以重视：引渡作为最为常见的国际刑事司法合作形式，为何成功追逃案例却屈指可数；遣返非法移民、异地追诉、劝返等替代措施能否广泛应用；如何促进国际刑事司法协助等。这是由于反腐败国际追逃在法律适用层面存在诸多困境：适用条约引渡困难重重；引渡替代措施程序繁杂；国内防逃机制尚未健全。基于此，反腐败国际追逃应当严守国家主权原则、依法依约开展国际追逃、灵活适用引渡或引渡替代措施，同时应当完善国内防逃机制，以防患于未然。

关键词：反腐败；国际追逃；国内防逃；引渡；引渡替代措施

【法学研究】

1.论我国法学教育对反思能力的培养

——基于理论与实践的关系角度

作者：邹益民（河南大学法学院暨知识产权学院；河南大学犯罪控制与刑事政策研究所）

内容提要：法学教育的理想目标是培养具有反思能力的法律人才。但目前我国法学教育中反思能力培养阙如，此乃我国法学教育的根本困境。这是由于我们目前的法学理论丧失对社会实践的反思能力造成的。我们可以采取总体性的法概念，以问题为导向进行跨学科或无学科的理论研究，并树立主客一体化的实践观，以提出具有反思能力的理论，并与我国的社会实践进行良性互动。然后用这样的理论引领教学，进行教育过程设置改革，以破解我国法学教育的困境。 

关键词：理想目标；反思能力；理论；实践

2.揭开机关理论的面纱：区分“代表”与“代理”以及“机关”与“雇员”之无益论

作者：刘骏（华东政法大学法律学院）

内容提要：机关理论随实在说进入法学殿堂，后被私法学者用以解释法人机构之法律地位，其理论标志是严格区分“代理”和“代表”以及区别法人因机关侵权行为而承担的直接责任和雇主责任。认为我国采实在说中的组织体说属误读，米绍的学说实乃“技术实在说”，且法人本质的学说争论只有学术史意义，法人本质的学说与法人具体制度构建无关。制度运作上，代表就是代理机制而非准用代理制，法人因机关侵权而承担的责任相比雇主责任并无特色。中国法没必要坚守实在说和机关理论。 

关键词：机关理论；代表；代理；机关；雇员

3.论控辩交往形式化的表现、影响及其矫正路径

作者：张斌（西北政法大学刑事法学院）

内容提要：我国控辩关系始终处于权利-权力失衡的状态，而刑事司法改革造就了"对抗+合作"的新型控辩关系。这种新型控辩关系促使控辩双方平等对抗、理性合作、实质性交往。但控辩交往形式化贯穿于我国刑事诉讼的侦查、审查起诉和审判阶段，不仅使控诉客观性难以兑现，而且使有效辩护难以立足。应当从围绕证据调查的真实性、控辩交往信息的对称性、庭审与裁判的同一性的路径矫正控辩交往形式化，实现控辩交往实质化。 

关键词：新型控辩关系；对抗与合作；形式化；实质化

4.农民职业分化趋势下农村集体经济组织的立法改造

作者：张安毅（河南财经政法大学民商经济法学院）

内容提要：我国传统农民正在分化为进城务工农民和新型职业农民，而以农业谋生的传统农民逐步萎缩、消失，农民身份转化促使农村集体经济组织进行立法改造。职业农民以利润最大化为目的利用集体资产的需求以及国家在农村提供公共服务能力的强大，要求立法将农村集体经济组织职能纯粹化为经济职能，这也要求集体经济组织重构与政府、市场的关系。以户籍作为农村集体经济组织成员资格判断标准，不利于进城落户农民继续享有和新型职业农民完整取得集体经济组织成员权益，今后可以探索试点允许集体经济组织自治规定成员资格的变动规则。农村集体经济组织在运行规则、成立解散等方面具有特殊性，未来立法应完善集体经济组织治理结构与成员派生诉讼制度，为职业农民参与集体经济组织治理提供途径。 

关键词：农民；身份；职业分化；集体经济组织；立法

【历史研究】

5.中国法律史上的失踪者：晚清豫派律学家群体考论

作者：王云红（河南科技大学人文学院）

内容提要：清代作为中国传统律学的最后发展阶段，官私律学均异常发达，形成了庞大的律学家群体。晚清时期，刑部律学异军突起，内部出现了豫、陕两大派别。晚清豫派律学家由于史料难觅，长期成为法律史上的失踪者。根据《清代河南进士名录》等材料进行梳理考证，探寻晚清刑部中豫籍法律人物的基本情况，尝试重构豫派律学群体的基本面貌，可以发现，晚清刑部地位的提升为刑部律学的形成提供了条件。河南较为深厚的历史传统、同光时期特殊的政治环境以及豫派律学家自身努力等，是豫派律学形成的重要原因。豫派律学家重在"研制法例，明慎折狱"，重法律实践，轻律学著述，深受理学思想影响，儒者之刑名逐渐落后于时代，致使他们长期被历史埋没，成为法律史上的失踪者。 

关键词：晚清；豫派律学家；刑部律学