《评律论法》第19期要目

来源：评律论法LawReview

《评律论法》第19期出刊预告

序  言

《评律论法》创刊于2007年，是由西北政法大学刑事法学院主办，西北政法大学在读学生组织与编纂的主要针对本科生的学生学术刊物。以“授业通径，格物致知”为宗旨，以发表法学论文为主，坚持着较高的学术水平；以法学启蒙和研究并重，为广大校内外师生搭建起一个学术交流的平台。

经过编辑们的层层筛选

本期《评律论法》将录用以下七篇文章

（排名不分先后）

01

《论网络共犯的结果归责——以<刑法>第287条之二为中心》

作者：谭堃，西北政法大学刑事法学院副教授，法学博士。 

内容摘要：《刑法》第287条之二所规定的帮助信息网络犯罪活动罪以帮助行为正犯化的方式解决网络共犯的结果归责问题，但围绕该罪名却在广义的共犯论上形成了区隔帮助信息网络犯罪活动罪与其所帮助的犯罪的正犯以及区分该罪正犯与帮助犯的结果归责上的难题。对此，解题的关键在于准确界定帮助信息网络犯罪活动罪正犯的正犯性。一般而言，正犯性以行为人通过符合基本构成要件的行为样态支配了法益侵害惹起的因果流程为内容，帮助信息网络犯罪活动罪正犯的正犯性亦应如此判断。同时，需要区分定式犯罪与非定式犯罪，分别认定网络技术帮助行为与其所帮助的犯罪之间构成共同正犯的条件。帮助信息网络犯罪活动罪与其帮助犯的界分，仍然应当以该罪正犯的正犯性为判断基准，因此与第287条之二所列举的行为之间不具有相当性的行为不能构成本罪的正犯，而只能是帮助犯。此外，帮助信息网络犯罪活动罪的帮助犯应采取客观归责的判断方式，将没有制造法所不允许的危险的中立帮助行为排除在帮助犯的处罚范围之外。

关键词：网络共犯  帮助信息网络犯罪活动罪  帮助行为正犯化  正犯性  中立帮助行为

02

《从“威胁可信”论“航空威胁罪”单独增设之非必要性》

第一作者：蒋其杉，西北政法大学国际法学院2018级3班本科生

第二作者：周芷萱，西北政法大学反恐怖主义法学院2020级2班本科生。

内容摘要：考虑航空威胁罪与我国《刑法》衔接问题时应当以《北京公约》及《北京议定书》原文为基础。以此前研究所忽略的关键要件“威胁可信”为切入点，多种解释技巧结合运用，航空威胁罪单独增设后难以满足罪刑法定原则明确性要求。当前我国《刑法》立法层面与这一条款实质结合较为紧密，但有关“因果关系”等犯罪论问题以及“类型性立法缺失”等立法技术问题解决的迫切需求也不容忽视。“威胁可信”这一要件所揭示是民航安全法益日益增长的需求和刑法平衡职能之间的矛盾，增设新罪本身无利于以上问题解决。

关键词：航空威胁罪  罪刑法定原则  积极刑法观  威胁可信

03

《数字人民币良性生态的法律保障》

作者：江丽影，西北政法大学经济法学院2019级2班本科生。

内容摘要：数字人民币对国内整体金融生态环境而言如同外来新物种，我国要在原有生态体系之下，创造出适宜数字人民币生存生长的环境，以期使其与原有“物种”（金融商品和服务，乃至金融业态整体）达到共生共存的双赢局面。因为只有国家内部形成良性的生态，国家才能在国际大生态的物种竞争中获取优势。本文通过剖析数字人民币的性质特征、发行背景等，分析推行数字人民币可能存在的“金融脱媒”、支付市场竞争等现象入手，试图从完善相关法律法规方面提出在我国构建数字人民币良性生态的路径的建议。

关键词：数字人民币  金融生态  三层级法律生态保障

04

《屏蔽网站禁令制度的本土化构建研究》

作者：苗文雯，西北政法大学经济法学院2019级7班本科生。

内容摘要：近年来，我国从事盗版侵权的网站数量居高不下，现有规制手段存在适用不能、易被规避等弊端，难以对其形成有力打击。从域外的适用情况来看，网站屏蔽禁令制度在打击网络盗版侵权问题上具有独特优势，已成为域外打击网络侵权的利器。更为难得的是，该措施可以与我国共同侵权理论、行为保全制度相衔接。基于此，我国可以在不违背现有版权立法框架的基础上，将网站屏蔽禁令制度的适用对象进行明确规定，并结合国情提出该制度适合我国的适用要件，以图该制度的本土化构建。

关键词：屏蔽网站禁令  网络盗版侵权  行为保全  共同侵权  适用对象  适用要件

05

《著作权集体管理的合同定性及其司法适用——以“非典型合同”为论析基点》

作者：马杰，西北政法大学经济法学院2019级1班本科生。

内容摘要：司法实践在面对“授权期间诉权判断”与“非法集体管理认定”问题时产生的裁判分歧，根源于对集体管理法律关系的认定不明。为此，有必要对集体管理予以定性分析。在典型合同的框架内，居间、信托、行纪与委托合同都难与集体管理法律关系契合。而倘引入“非典型合同”的解释规则，不难发现集体管理法律关系属于“双种典型合同”，可依“结合主义”的方法进行司法适用。循此路径，可以推定在合同没有相反约定的情况下会员著作权人在授权期间享有诉权，而非会员著作权人委托版权代理公司进行版权代理不应被认定为“非法集体管理”。

关键词：著作权集体管理  合同定性  司法适用  非典型合同

06

《<反不正当竞争法>视阈下商业数据抓取行为的违法性证成》

作者：张智，西北政法大学经济法学院2019级1班本科生。

内容摘要：数字经济时代，随着商业数据成为企业发展的核心竞争优势，商业数据抓取行为层见迭出。商业数据抓取方攫取竞争优势便利自身发展的行为有违市场伦理道德，其不法性亟需法律证成。但目前商业数据权属模糊，采用权利客体保护模式的广义民法在证成商业数据抓取行为违法性时存在困境，采用行为谴责评价范式的反不正当竞争法着眼于抓取行为本身，契合现状。在反不正当竞争法视阈下采用阿列克西的法律论证理论分别对商业数据抓取行为的违法性进行外部证成和内部证成。对于非公开的商业数据抓取行为，适用反法第9条并采用行为标准，认定为侵犯商业秘密；对于公开的、半公开的商业数据抓取行为，适用反法第2条并采用结果标准，认定为不正当竞争行为。

关键词：商业数据  不正当竞争  数据抓取  违法性证成

07

《国际经验视阈下我国土地发展权制度的建构》

作者：李昊轩，西北政法大学国际法学院2020级5班本科生。

内容摘要：改革开放数十载，经济的飞速发展，城市化进程的不断推进，我国取得了世界瞩目的成就，但与此同时土地问题也日趋复杂与尖锐。土地发展权的概念虽早已提出，但各国实践设计均不相同。2020年5月28日，第十三届全国人民代表大会通过了《中华人民共和国民法典》，对建设用地使用权、土地承担经营权、居住权等相关土地权利做了实质性的调整和修改，进一步完善了我国土地权利的架构，然而对于土地的发展性利益的法律规制仍然存在较大不足，这与土地发展权制度的缺失有密不可分的关系。土地作为要素市场化最关键的要素之一，土地发展权制度改革也必将成为我国全面深化经济体制改革的关键环节，对解决我国不平衡不充分发展的问题，尤其是城乡发展差异与区域差异，具有重大的战略意义。本文试图从土地发展权的相关基础概念入手，结合我国土地开发利用中存在的诸多问题，提出设立土地发展权的必要性，并通过分析域外土地发展权制度的产生背景及演进，总结可资借鉴的经验，探讨我国设置土地发展权制度的必要性与可行性，结合我国国情提出对策与建议。

关键词：土地产权  土地发展权  制度建设

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