《昆明理工大学学报(社会科学版)》2022年第1-3期法学论文要目

法研在线 2023-03-25

2022年第1期法学论文要目与摘要 1、环境民事公益诉讼中司法权扩张的制度困境与控制路径栾志红北京交通大学法学院摘要：中国环境民事公益诉讼的典型特征是司法权居于主导地位。这种情形可能面临着制度困境：一是与环境宪法的要求不相符合。一般认为，中国宪法将生态环境保护作为国家目标予以设定。作为国家目标的环境宪法条款注重发挥立法权和行政权在生态环境保护中的功能优势。二是削弱了环境行政诉讼的作用。在一些环境民事公益诉讼案件中，污染者的侵权行为也具有行政违法性，行政机关是否合法地履行了监管职责以及与之相关的行政诉讼问题被忽略了。从域外经验来看，环境民事公益诉讼一般由法律明确规定，司法权的扩张受到严格控制。为了化解上述困境，借鉴域外经验：一是应落实环境宪法对所有国家机关的规范效力；二是应充分发挥环境行政诉讼的作用，有些环境民事公益诉讼案件通过环境行政诉讼解决更为适宜。关键词：环境民事公益诉讼;司法权扩张;制度困境;控制路径;环境宪法;环境行政诉讼;基金资助：最高人民检察院检察理论研究课题“检察机关提起公益诉讼工作机制研究”（GJ2017B05）；国家铁路局课题计划“铁路运输条例立法支撑服务”（KFJF-2021-0400）； 2、日本同工同酬的制度检视及其对中国的借鉴启示黄晋毕凡北海道大学高等法政研究中心江西财经大学法学院摘要：在劳动法中同工不同酬是难点。何为“同工”,何谓“同酬”,二者之间是什么关系，如何解释同工同酬，仍值得商榷。为了获得更多的启示，在比较法视野下以欧洲制度为出发点，对日本同工同酬制度对欧洲制度继受和超越进行了研究；同时，在论证日本同工同酬制度借鉴的可行性的前提下，以日本制度为借鉴对象，通过分析日本制度在同工同酬的解释论，“同工”和“同酬”的定义、范畴，同工同酬制度实操架构，“平衡待遇权”的导入等方面，可为我国同工同酬制度的重构提供一定的借鉴启示。关键词：劳务派遣;同工同酬;欧洲法;日本法;借鉴启示;基金资助：教育部国家留学基金委项目“劳务派遣制度的中日比较研究”（201308440257）；湖南省社会科学成果评审委员会一般项目“科学不确定背景下的预防性侵权责任研究”（XSP21YBC172）； 3、生态环境资源犯罪属性自然犯化研究卢义颖昆明理工大学法学院摘要：某公益性公墓非法占用农用地案中罪与非罪的实践之争，揭示了生态环境资源犯罪属性法定犯化带来的诸多弊端，进而影响到刑法谦抑、依法行政等重要原则在司法实践中的运用。生态环境资源刑法对生态环境资源法益的保护决定了生态环境资源违法的社会危害性在本质上是一种自然秩序的破坏，而不应局限在生态环境管理秩序本身。在习近平生态文明思想引领下，伴随生态环境资源伦理的演变，对生态环境资源犯罪提出了自然犯化的立法需求和保持谦抑性的司法考量。生态环境资源犯罪属性自然犯化，能够充分体现生态环境资源刑事政策“保护的绝对从严与惩罚的相对从严”总要求，也能为生态环境刑事司法提供准确指引，是在法治轨道上推进生态环境资源治理现代化的应有内涵，亦成为顺应人类社会发展的必然规律。关键词：生态环境资源犯罪;犯罪属性;实质解释;社会危害性;刑法谦抑性;基金资助：国家社会科学基金重大项目“污染环境犯罪多元治理机制研究”（19ZDA161）； 2022年第2期法学论文要目与摘要 1、毒品再犯与认罪认罚因素并存的量刑问题研究郑自飞成都大学法学院摘要：毒品再犯与认罪认罚并存情形下如何协调适用，影响犯罪人的实体刑事责任承担，事关罪责刑相适应原则的个案落实，关系宽严相济刑事政策的体现，是当前量刑过程中亟待解决的现实问题。毒品再犯制度旨在“从严”判定特殊预防刑，认罪认罚旨在“从宽”调节特殊预防刑，二者并存属于犯罪特殊预防维度内的“逆向竞合”,应坚持“先严后宽”的处理思路。这有利于保证认罪认罚从宽裁量特殊预防刑的功能发挥和弱化重刑主义的价值误区，也符合人身危险性动态变动发展的规律。首先，根据犯罪人的犯罪法益侵害程度和罪责程度确定基准刑；其次，在规范和实践两个维度中明确毒品再犯“从重”和认罪认罚“从宽”的幅度，合理确定其对应刑量；再次，以基准刑和法定刑上限为裁量空间，确定毒品再犯“从重”处罚后的刑罚量；最后，在前述刑罚量的基础上根据认罪认罚情况考虑“从宽”刑罚量。如果结合认罪认罚情节判定犯罪人预防必要性降低但仍有必要，则可以考虑“减轻”处罚；如果结合认罪认罚等从宽情节综合判定犯罪人已经丧失预防必要性，则可以免除处罚。关键词：认罪认罚;毒品再犯;量刑;人身危险性;特殊预防刑;先严后宽;基金资助：国家社会科学基金重点项目“认罪认罚从宽制度的刑法应对研究”（20AFX012）；国家毒品问题治理研究中心研究项目“认罪认罚与毒品再犯的量刑逆向竞合研究”（DR（2019）Y009）； 2、刑事合规模式与民营企业刑事合规的本土化建构李振宇湖南大学法学院摘要：刑事合规在域外的表现模式主要包括犯罪排除模式、强制合规模式、量刑激励模式、暂缓起诉模式和个人责任联结模式。不同刑事合规模式表现出混合趋势，我国刑事合规制度亦不必拘泥于某一模式。鉴于当前我国民营企业的犯罪问题较为严重、民营企业与民营企业家难以分案处理以及民营企业刑事合规标椎不统一，民营企业的刑事合规陷入困境。以上述问题为出发点，建构本土化的刑事合规制度，借鉴域外刑事合规模式的相关经验，既要通过立法对民营企业和民营企业家赋予刑事合规的义务，又要从实体和程序两方面激励民营企业开展刑事合规。关键词：刑事合规;合规模式;合规本土化;合规激励;基金资助：国家社会科学基金后期资助项目“科学立法原则研究”（20FFXB009）； 3、大数据“杀熟”类型的二元划分及其差异化规制路径陈沁瑶东南大学法学院摘要：大数据“杀熟”具有影响的泛在性、侵害的隐蔽性等潜在风险特征，亟待完善法律规制。然而，由于学界对于大数据“杀熟”的法律性质和构成要件尚未达成共识，不仅在概念使用上出现了相当大的模糊性和混乱性，而且造成立法层面针对性规范供给不足。为破解大数据“杀熟”的治理困境，应根据大数据“杀熟”的实施方式，将其划分为直接型“杀熟”和间接型“杀熟”两种类型。两者基于不同的手段要件、算法要件以及数据要件，所侵害的消费者权益也有所差别，同质化的规制逻辑已经无法满足复杂的治理需求。因此，应根据两种“杀熟”类型各自的特点，针对性构建差异化的规制路径，并准确适用消费者自主维权、行政监管履职、举证责任倒置等涉及大数据“杀熟”的法律规则。关键词：大数据“杀熟”;类型区分;构成要件;差异化规制路径;消费者权益;基金资助：国家重点研发计划项目“面向诉讼全流程的一体化便民服务技术及装备研究”（2018YFC0830200）；

2022年第3期法学论文要目与摘要 1、从收容教养到专门矫治教育：我国未成年人犯罪治理的制度优化吴立志樊晓萱山东科技大学文法学院摘要：随着我国法制建设的坚定推进，传统的收容教养制度在法律规定、程序、具体措施、执行等方面存在一定的缺陷和不足，且已不再适应当下对未成年人犯罪的治理。因此，《刑法修正案(十一)》取消了收容教养制度，用专门矫治教育取而代之，并拟设立专门学校作为专门矫治教育的场所。结合《预防未成年人犯罪法》对专门矫治教育的规定，得出专门矫治教育的诸多优点。而建立专门学校是落实专门矫治教育的有效举措，也体现了惩教结合和宽严相济的思想内涵，但在具体实践中专门学校存在交叉感染和评估标准不明确的问题。对此，在恢复性司法和处遇个别化的理念指导下，结合我国实际，构建以分区分级为核心内容的专门学校制度，是专门矫治教育的应有方向。关键词：收容教养;专门矫治教育;专门学校;严重不良行为;未成年人犯罪治理;基金资助：国家社会科学基金重大项目“深化司法体制综合配套改革研究”（20ZDA033）； 2、医疗事故罪司法认定的问题、原因与对策陈卓澳门科技大学法学院摘要：医疗事故罪的认定中，医疗行为的不法性与危害结果的因果关系一直是主要争议点。当下医疗事故罪的刑事违法性评价缺乏明确标准，医疗事故罪认定欠缺说服力；同时，医疗事故罪的因果关系认定主要以医学会等行政机关出具的行政鉴定意见为依据，此种做法忽视了行政鉴定意见不具备承担刑事“归责”的功能问题，混淆了行政法与刑法的差异。因此，在行刑衔接的背景下，应明确医疗事故罪的行政违法与刑事犯罪的边界，从刑事立法指引、行政立法补充及司法解释量化三个方面入手完善立法，实现医疗事故罪的的准确认定，提高司法质效。关键词：违法性评价;价值评价;因果关系;行刑衔接;行政从属性;基金资助：四川省社会科学规划项目“医疗事故罪因果关系判断实证研究（1997—2021）——基于1997年以来裁判文书的分析”（YF21-Q04）； 3、预防性环境民事公益诉讼的制度定位——基于云南“绿孔雀案”的法规范分析张洋中国政法大学民商经济法学院摘要：云南“绿孔雀案”进入最高人民法院工作报告再次昭示预防性环境民事公益诉讼的重要制度价值。但是，该诉讼现今却陷入制度定位错误的迷途，其作为“环境侵权诉讼的补充”不符合预防性诉讼发展需求，也忽视了环境行政执法的主导作用。基于树立“重预防”制度理念的导向、尊重行政首次判断权的要求、弥补环境行政执法不足的需要及域外通行做法，应将其制度定位调整至“环境行政执法的补充”,打造执法诉讼。调整定位后，应严格设置环境行政执法为诉前程序、将诉求的责任承担方式与环境行政执法措施衔接，同时要优先提起预防性环境行政公益诉讼。

关键词：预防性环境民事公益诉讼;侵权诉讼;执法诉讼;环境行政执法; 4、基于“以审判为中心”的侦诉审关系论析洪刚南京师范大学法学院摘要：“以审判为中心”是刑事诉讼制度改革的基本方向。当前，“以审判为中心”的改革未见明显成效，并不意味着“以审判为中心”的讨论和改革已经终结。“以审判为中心”贯穿刑事诉讼全过程，以庭审实质化为基本遵循，应当明确与认罪认罚从宽和以一审为重心的具体联系。在刑事诉讼制度改革中，正确处理好侦查与起诉、侦查与审判、起诉与审判三者之间的法理关系，是“以审判为中心”的改革应有之义，包括构建“大起诉”格局的侦诉关系，破除“侦查中心主义”的侦审关系，贯彻“诉审分离”原则的诉审关系。厘清侦查、起诉、审判之间的法理关系，将对“以审判为中心”的刑事诉讼制度改革产生积极影响，即庭审重心前移形成逆向制约作用、贯彻证据裁判实现统一证明标准、保障辩护权的对抗效果实现有效辩护、侦诉审关系的最终归宿是公正裁判。关键词：以审判为中心;庭审实质化;诉审分离;有效辩护;公正裁判;基金资助：国家社会科学基金项目“长三角区域一体化发展的法治协同机制研究”（20BFX013）；江苏省研究生科研创新计划课题“刑事缺席审判制度研究”（KYCY211219）； 5、人机融合智能的伦理风险及其适应性治理谭九生李猛湘潭大学公共管理学院摘要：人机融合智能是未来人工智能的发展方向，其充分发挥人类和机器各自的优势，为社会发展注入强大的动力。但技术的应用会偏离“善”的轨道，呈现损害安全、侵犯隐私、公平失衡、责任失当等伦理风险样态。从人—机器—环境三者关系出发，剖析人机融合智能伦理风险生成的主要原因，包括技术内在的不确定性，技术参与主体责任伦理意识淡薄，伦理风险防范制度缺位。通过强化负责任的人机融合智能、提高参与主体的伦理素养、构建新型人机融合伦理关系、完善“恰当性”的政府治理机制，实现人机融合智能伦理风险的适应性治理。关键词：人机融合智能;伦理风险;适应性治理;风险社会;国家安全风险;基金资助：国家社会科学基金项目“人工智能嵌入政府治理的伦理风险及其防范研究”（20BZZ089）； 6、智能医疗及其对知情同意临床实践的影响与对策陆文斌陈发俊安徽大学哲学学院摘要：经过三个阶段的发展，人工智能已出现在医学治疗的诸多场景之中，并贯穿了医学治疗的全过程，使人们的医疗卫生事业更具有智能性。在已经到来的智能医疗中，医疗人工智能给知情同意的临床实践既带来了积极影响，也造成了消极影响。它在弱化患者的认知依赖以及医生的主观偏见对知情同意临床实践造成限制的同时，其所具有的算法偏见、可能性偏离以及人文缺失等内在缺陷也给知情同意的临床实践带来了挑战。为此，需要从哲学的视角和实践的维度审视智能医疗给知情同意临床实践所带来的双重影响，并从算法偏见的系统解构、智能偏离的“冷”处理、人文缺失的技术化增补等方面克服其消极影响。关键词：智能医疗;医疗人工智能;知情同意;医学伦理;实践对策;基金资助：安徽省哲学社会科学规划项目“道德化的技术——维贝克技术伦理思想研究”（AHSKY2019D109）；安徽省高等学校研究生科学研究项目“人工智能设计伦理的实践探究”（YJS20210106）；

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