《法学实践论丛》2023年第1期要目

法研在线 2023-12-27

《法学实践论丛》2019年冬季刊预征稿启事

新刊上线

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《法学实践论丛》是由西北政法大学教务处主管、西北政法大学国家级法学实验实训中心主办的哲学社会科学类综合性学术刊物，每年发行两刊。本刊宗旨为“博学笃志，明辨砺行”，致力于探讨法学专业实践教学的新方向，搭建展现法学专业实践教学研究成果和创新思维的良好平台。

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最新精彩要目

▷2023年第1期（总第5期）
【赛事撷秀】
1.论取得个人信息主体同意的豁免条款及其内在限制——以《个人信息保护法》第13条第4款为例
作者：牛陈庆（西北政法大学民商法学院）
内容提要：社会本位视域下的个人信息连接了个人权益与社会公益两个端点，为应对突发公共卫生事件而免予取得个人同意使“个人信息自决”不再是信息处理规则的唯一重心。毋庸讳言，同意豁免条款将助力维系公益所必需的数据流通，但同时也会削弱信息主体对个人信息的支配地位，在信息不对称的现况下产生权利克减的效果。同意豁免条款的背后，是在公民自主支配个人信息的自由与出于公益的数据流通间进行价值选判的困境，一旦失于偏颇，势必夸大同意豁免对个人信息权益的边界压缩作用。明晰其在保护个人信息、规范信息处理中的定位需把握两条线索：一是究其法理与效用，阐发同意豁免及其内在限制的正当性基础；二是，权其公益与私益，运用规范分析发掘同意豁免具体的内在要求，前者主要建立在利益位阶、利益衡量、个人权利的社会义务与内在限制等理论的基础上；后者主要从个人信息处理关系的要件入手，使更多的规范性要素融入基于同意豁免处理个人信息的各个环节。
关键词：个人信息权益；同意豁免；正当性基础；内在限制；权利的社会义务
【学术新声】

2.夫妻共益性共债认定规则之实践困境及其应对——以共同生活、生产经营型共债为中心
作者：林煜翔（西北政法大学民商法学院）
内容提要：《民法典》第1064条第2款将共同生活或生产经营作为夫妻共同债务界定标准之一，并且通过夫妻共同利益对二者加以统筹。尽管一定程度上协调了夫妻共债所涉主体之间的风险分配，但是，这一共债认定模式仍存在阙如之处，包括共同生活内涵模糊而无法适应实践、共同生产存在参与说与受益说等不同解释路径、共同生产经营共债之独立与共同投资型共债之分离有待商榷等。对此，首先应当明确共同利益这一上位概念的外延范畴、实现标准以及时间范围。进而，分别提出双重考量下的主客观结合法以及参与为主受益相辅的具体认定办法，以适应实践。同时，应当在原有体系基础上新设共同投资型共债，以加强共益型共债体系科学性，从而勾画出夫妻共益型共同债务实践认定的清晰图景。
关键词：夫妻共同利益；共同生活；共同生产经营；共同投资；动态系统论
3.论地方立法依据的位阶化表达
作者：丁梦雨（郑州大学法学院）
内容提要：《立法法》新增制定立法技术规范的规定。由法律位阶理论得出立法依据应位阶化表达的结论；立法根据的位阶化表达，亦为根据立法依据可判断法律位阶；其价值为贯彻“依法立法”、完善法律体系。基于数据立法，地方立法依据分为模糊性和明确性两种类型，其表达尚未位阶化，表现为使用的不统一、不协调；这种表现存在矛盾，其原因为地方立法权配置结构的粗糙性。为此，需理顺立法依据与法律位阶的关系。基于规范，地方立法不能以宪法为立法依据；地方性法规可依据法律、行政法规，可使用模糊性立法依据表达；地方政府规章不可依据法律、行政法规，只能使用明确性立法依据。
关键词：法律位阶；立法依据；立法法；地方立法
4.专利权有效性的可仲裁性研究——基于诉讼和调解的实证比较分析
作者：展振振（中国政法大学民商经济法学院）
内容提要：专利权有效性是否可以仲裁，各国采取不同立场。随着专利纠纷案件急速增长，我国禁止专利权有效性问题纳入仲裁范围的态度应当重新审视。专利权有效性问题应当从形式有效性和实质有效性两个维度进行考察。前者指专利的效力状态，后者指判断专利权效力状态的实质理由。我国现行法律将专利的形式有效性问题交由行政部门判定，而实证研究表明，诉讼和调解已经介入了专利的实质有效性审查，但是对于相关纠纷的解决仍然不尽如人意，因此没有理由限制仲裁介入专利的实质有效性问题。另外，对于专利有效性的仲裁应当仅限于实质有效性，不宜扩大至形式有效性，且不必和专利行政部门进行通报。
关键词：专利权有效性；可仲裁性；实证分析；诉讼；调解
5.人类命运共同体的立宪和平主义宪法意涵：中国和平权宪法教义学论纲
作者：杨帅（中国政法大学法学院）
内容提要：自人类命运共同体理念于2018年入宪后，探究其宪法内涵成为当代中国宪法学的重要课题，但是目前宪法学界对此的研究尚不十分充分。通过对新中国宪法史的考察发现，在战争违法化的世界潮流中，立宪和平主义是新中国历部宪法文件历经国内外局势变动都一以贯之的重要基本原则，而人类命运共同体理念是中国立宪和平主义的最新规范载体，其核心宪法内涵是实现和平权的宪法化。在运用法教义学方法分析中国宪法中战争与和平问题的基础上，可建构作为宪法未列举基本权利的和平权，从而为中国和平权提供一套整全的宪法解释方案和理论框架。中国特色的和平权宪法理论的建构，可充实人类命运共同体的立宪和平主义内涵，并旨在形塑这样一种认识：和平不仅是一种作为政治规范被表达的政治外交理念或国家和平政策的反射利益，也是一项作为法律规范被表达的宪法基本权利，中国宪法无疑也是一部确立了立宪和平主义的“和平宪法”，中国也是确立了立宪和平主义的和平国家。
关键词：人类命运共同体；立宪和平主义；宪法基本原则；和平权；宪法未列举基本权利
6.我国合规不起诉改革背景下检察权扩张的风险及应对
作者：刘翰哲（西北政法大学刑事法学院）

内容提要：肇因于我国合规不起诉改革的实践诉求，附条件不起诉制度扩展至单位犯罪体系乃大势所趋。随着我国审前分流机制的丰富，检察权的“准裁判性”日渐浓厚。从历史的眼光来看，合规不起诉改革不过是检察权延伸之实践惯性的产物，但该项制度存在的“与传统价值互斥”“突破轻微犯罪界限”“丧失终局性制约”“监督机制失效”等新兴风险，可能导致检察权发展范式的紊乱、法检结构的失衡。故此，首先应当构建检察院的分级启动机制，同时赋予人民法院诉后合规启动权与考察资质审核权，对检察裁量权的内部运行作分散化处理；其次，应完善听证及案件公开制度，促进听证员权利保障与合规公开工作；最后，应制度化构建案件回访制度，拓宽回访参与主体，促进“主动报告”与“实地走访”相结合。

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《法学实践论丛》2023年第1期要目

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