《河北法学》2023年第8期要目

法研在线 2023-12-27

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来源：河北法学杂志

摘

要

从判例中探寻法治发展规律

钱弘道

主持人语

股权纠纷的司法应对

——鲁南制药股权之争

钱弘道

摘要：鲁南制药股权纠纷很典型。上世纪90年代，中国对有境外投资者的国内企业提供税收优惠。鲁南制药为享受税收优惠，由境外的鲁信公司持股25.7%股份。后鲁信公司将此股份转让给凯伦美国公司。凯伦美国公司通过新设公司和信托方法对此股份进行数次调整。此25.7%股份发生争议，并引起广泛关注。该股权纠纷争议反映出来的三方面问题值得深入思考：其一，鲁南制药股权纠纷的焦点是股权归属问题；其二，股权纠纷直接关系到公司控制权的归属，进而影响公司治理结构；其三，本案股权纠纷反映了海外信托存在的风险，该案中信托的整个流程和结构有缺陷，对受托人约束机制不完善。鲁南制药从历史上看脱胎于一家国有企业，因此其股权纠纷是中国改革开放过程中我国企业成长的一个典型缩影，鲁南制药股权和信托设计中存在的潜在风险对我国很多企业都具有警示意义。

关键词：鲁南制药；股权纠纷；股权归属；公司控制权；海外信托

中国式现代化的法治修辞意义

——第十三届全国法律修辞学研讨会述评

刘雷，陈金钊

摘要：作为话语实践的法律修辞方法，应当阐释好中国式现代化的法治修辞意义。用法治话语言说中国式现代化，通过聚焦现代化建设的法治语境、彰显法治现代化的中国特色、诠释中国式法治理论的现代性，建构中国的法治话语体系和话语权，为世界提供法治文明的新形态；用法治思维阐释并指引现代化国家建设，在坚持形式法治的基础上兼顾实质考量，提升法律解释、法律推理、法律修辞、法律发现等法律方法的法治运用能力，用制度规范权力的行使；用法治意蕴充实中国式现代化，通过对其本质要求的法理阐释和法治转化，用法治方式和方法推进和保障中国式现代化各方面工作，拓展法治话语在人工智能、智慧法院、共享法庭等领域的实践空间。

关键词：中国式现代化；法治修辞；法治话语；法治思维；法治意蕴

中国式现代化的法治任务及其战略部署

李少文

摘要：作为现代化的重要标志，法治具有超越人治的治理优越性，是近代以来国家治理的基本方式。中国式现代化离不开法治。在全面建设社会主义现代化国家进程中，法治具有固根本、稳预期、利长远的保障作用。推进中国式现代化，必须处理好法治与现代化建设各项任务之间的关系，包括法治与政治、改革的关系，以及依法治国与以德治国、依规治党之间的关系。党的二十大报告对新征程上全面依法治国提出了新要求，从完善以宪法为核心的中国特色社会主义法律体系、扎实推进依法行政、严格公正司法、加快建设法治社会和完善党的自我革命制度规范体系等方面作出了战略部署。

关键词：习近平法治思想；中国式现代化；法治；全面依法治国；依规治党

论李大钊关于中国式法治现代化的早期探索

闫文博

摘要：中国式法治现代化是中国式现代化在法治领域的具体体现，是中国式现代化的重要组成部分。习近平总书记指出，中国共产党一经诞生，就把为中国人民谋幸福、为中华民族谋复兴确立为自己的初心和使命。中国共产党人对中国式法治现代化的探索亦是很早就开始的，这在党的早期领导人李大钊的法治思想中体现得更为明显。中国共产党在革命根据地时期的法律实践以及中华人民共和国成立之后的法制建设中深受李大钊法治思想的影响，他的民彝理论和国家建设思想夯实了中国式法治现代化的理论根基，他对中国传统文化的批判与继承符合中国式法治现代化的历史逻辑，他基于国情的法治建设思想为中国式法治现代化提供实践基础，他的民生思想丰富了中国式法治现代化的价值内涵。

关键词：中国式法治现代化；李大钊；民彝；法治；马克思主义法律观

论“改革试点推动立法”模式

——以刑事诉讼法的修改为视角

顾永忠，李作

摘要：改革开放40多年来，我国已从主要靠政策调整社会关系、法制并不健全的状态发展到中国特色社会主义法律体系已经形成并不断完善。伴随这一过程，我国的立法方式也发生了重要的变化，从主要由立法机关提出立法选题，进行深入调研、广泛征求意见，并主要制定新法为主；逐渐转向由司法机关开展改革试点推动立法，并主要表现为修改、完善既有法律的方式。对后者可称为“改革试点推动立法”模式，其本身也经历了不断发展完善的过程。初期阶段主要呈现为地方司法机关自主进行改革试点，或由专家学者与地方司法机关合作开展相关改革试点，进而间接推动立法修改的情况。近十年来，出现了由最高司法机关主导开展相关改革试点，直接推动立法修改的新情况。其又可分为经立法机关授权开展的改革试点与未经立法机关授权开展的改革试点两种情形。党的十八大以来，党中央明确提出重大改革应当于法有据，经立法机关授权开展改革试点成为主流，其他方式逐渐式微。但是，并不能说以往形成的改革试点推动立法模式已经没有价值。从历史唯物主义的观点看待改革试点推动立法模式，一方面应当肯定其历史进步意义，另一方面应当总结其利弊得失，并对该模式进一步完善提出思路。

关键词：改革试点；刑事诉讼法；立法机关；立法方式；司法机关

环境法典编纂契机下动物主体地位法定化新探

——基于象征性立法进路

俎璐，杜宴林

摘要：反思动物在生态环境秩序中的该当定位是环境法典编纂契机下的中国问题。动物主体地位法定化不仅是动物伦理地位历史演进的必然趋势，也具有法哲学上的正当性和现实必要性。目前，动物主体地位法定化之所以“不可能”是因为动物完全主体论和限制主体论的“不可行”，而这两条进路不仅误读了动物主体地位法定化诉求的原初意旨，还忽视了动物作为平等道德主体不可类人的伦理事实。动物主体地位法定化并非是要在形式上仿人法逻辑“学样”，将动物硬性纳入人法制度体系，而是要在人类族群内部以最高权威性规范的形式表达对另一个族群作为平等存在的理性尊重和正当权利的保护愿景。象征性立法是一种内蕴正当性的立法模式，通过象征性立法将动物主体地位法定化不仅可以通过价值宣示表达人法对于动物作为平等存在的理性尊重，还可以通过价值建构重塑人类动物权利保护意识和行为，进而提供动物权利保障的“潜在实效性”，是动物主体地位法定化的可行方案。如此，也恰可启发中国环境法典自然生态保护编的编纂者所秉持的理论前见。

关键词：动物；主体地位；动物权利；象征性立法；环境法典

占有回复关系中善意占有人权义之甄明

——基于请求权体系性关系的视角

黄芬

摘要：占有回复关系规范独立于不当得利请求权、侵权损害赔偿请求权等权利的体系性价值不仅在于物债二分，更在于它能够提供给善意占有人相比于不当得利请求权、侵权损害赔偿请求权等更为优越的法律地位或境况。循着这个思路，《民法典》第460条关于孳息返还义务的规范与不当得利请求权形成竞合关系——善意占有人仍然负有孳息返还的义务，但可以主张“现存利益”返还的抗辩；第461条关于损害赔偿的规范排除侵权损害赔偿请求权的适用，但仅限于善意的自主占有人；在物被转卖的情况下，善意的自主占有人以所得价金于不当得利范围内负赔偿义务；善意占有人的必要费用求偿权亦排除不当得利请求权的使用；但善意自主占有人得援引第985条主张有益费用的求偿权。

关键词：占有回复关系；善意占有人；不当得利；侵权损害赔偿；无因管理

监察建议功能的转型嬗变及其规范进路

齐飞，褚宸舸

摘要：监察建议不仅是纪委监委对公权力运行实施专责监督的“有力武器”，而且是落实政治监督具体化、精准化、常态化的有效方式。历经制度变迁，监察建议逐步具备了耦合“内部自治—外部他律”职权，整合“问题导向—标本兼治”效能；发挥着从“柔性建议—刚性约束”，从“具体面向—系统综合”风险预防的制度功能。但同时，监察建议也面临制度供给不足、执行悬浮化、结构性张力以及可能的嬗变异化等问题。完善并规范监察建议可从三个方面展开:制定统一规范的监察建议运行指导意见;推进监察建议内外部程序规范化建设以及完善建议型处置的控权约束机制。

关键词：监察建议；内在机理；功能转型；制度变迁；规范路径

养老小镇知识产权的法律界定与保护路径研究

肖辉

摘要：养老小镇是以养老为主题的特色小镇，其知识产权保护与其他特色小镇的知识产权保护大体一致，但也有其特殊性。在特色小镇知识产权保护体系的类型划分中，属于非以知识产权为主题的特色小镇知识产权保护范畴，其核心点及主题特色在于养老而非知识产权，知识产权保护应当围绕养老这个主题展开。知识产权本身就存在着私域的产权与公域的知识之间的博弈，而养老所涉及的老年人权益特别保护的需要使得其公共色彩更加浓郁，出现了私权与社会权的叠加与交错，从而在法律适用上强化了这一冲突和博弈，需要从法律调整本身进行厘清和界定，借助特别法与一般法等效力处理规则确立相应的解决机制，实行有限度的倾斜保护原则，坚持老年人权益保护等社会权的适用须以承认并保护私权属性的知识产权为前提，处理好权利的重叠与冲突。同时，立法完善相关法律制度，增强执法保护力度，提高司法保护能力，建立综合协调机制，确保养老小镇知识产权保护与老年人权益保障的有机结合，更好地服务于养老小镇知识产权保护工作。

关键词：养老小镇；知识产权；私权与社会权；法律界定；保护路径

欧盟数据跨境流动监管立法的市场规制转向及对中国的启示

夏菡

摘要：在国际法的视域下，对数字服务贸易的规制场域包括双、多边贸易和区域合作机制。欧盟近年在数字治理领域频频发力，内部新立法引发探讨。重视数据跨境自由流动的同时，欧盟在个人数据隐私与数据安全方面保持高标准；出于推动本土产业发展、为欧盟内部的中小型数字企业赢得发展空间，维护数据市场有序竞争的双重考虑，欧盟近年来对来自外部市场的平台企业监管趋于严格，市场规制举措明显加强。欧盟数字立法中的强监管模式可为我国构建中国特色的数据流动监管规则体系提供借鉴。

关键词：数据跨境流动监管；欧盟数据立法；数据主权；市场规制；反垄断

渎职罪法定刑配置的不足与立法完善建议

牛忠志，晋泽禹

摘要：刑法规范设置的科学化是良法善治的重要一环。然而，《刑法》分则第九章关于渎职罪法定刑配置（刑罚种类、法定刑幅度、最高刑期）存在着个罪的法定刑配置不能做到罪责刑相适应、本章内的罪与罪之间法定刑配置不平衡、配置的刑罚种类偏少等不足。这种配置现状也与广义的渎职罪（如贪污贿赂罪）和其他密切关联的类罪（如侵犯财产罪）相比较，明显不协调。完善渎职罪法定刑配置的建议包括应切实贯彻并始终如一地坚持“并合主义刑观”和“罪责刑相适应原则”，分滥用职权罪、玩忽职守罪和徇私舞弊罪三类合理配置各类渎职罪的法定刑，主要是调整传染病防治失职罪等犯罪的最高法定刑、给传染病防治失职罪和动物检疫失职罪等只有一个法定刑档次的渎职罪增设加重犯、增设罚金刑；在类罪中规定保安处分性质的“职业禁止”作为《刑法》第37条之一的注意性规定予以强调。

关键词：滥用职权；玩忽职守；徇私舞弊；法定刑；罪责刑相适应；刑罚根据

原文详见《河北法学》2023年第8期。

审核：马章民

编辑：王潇

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