立法动态 | 证监会就境外上市相关制度规则公开征求意见

近期，证监会公布《国务院关于境内企业境外发行证券和上市的管理规定(草案征求意见稿)》(以下简称《管理规定》)和《境内企业境外发行证券和上市备案管理办法(征求意见稿)》(以下简称《备案办法》)，向社会公开征求意见。

• 支持境外上市的态度不变
• 非审核、非注册，而是实施统一备案管理
• 明确过渡期安排，法不溯及既往
• 给出负面清单，清晰设置了“红绿灯”
• 满足合规要求的协议控制（VIE）架构企业备案后可以赴境外上市
• 20个工作日内出具备案通知书
• 多部门建立监管协作机制，不必跑多个部门拿“路条”

一是完善监管制度。对境内企业直接和间接境外上市活动统一实施备案管理。

二是加强监管协同。建立境内企业境外上市监管协调机制，强化监管协同；境外上市备案管理与安全审查等机制做好衔接；完善跨境证券监管合作安排，建立备案信息通报等机制。

三是明确法律责任。明确未履行备案程序、备案材料造假等违法违规行为的法律责任，提高违法违规成本。

四是增强制度包容性。结合资本市场扩大开放实践和支持企业发展需要，明确在股权激励等情形下，境外直接发行上市可向境内特定主体发行；进一步便利“全流通”；放宽境外募集资金、派发股利的币种限制，满足企业在境外募集人民币的需求。

一是明确境外间接发行上市的认定标准。遵循实质重于形式的原则，结合境内资产收入利润占比、高管构成和业务经营地等情形综合认定境外间接发行上市行为。

二是明确备案主体和流程。明确备案主体：境外直接发行上市的，由发行人履行备案程序；境外间接上市的，发行人应当指定一家主要境内运营实体履行备案程序。

明确备案流程：发行人首次公开发行上市的，应在境外提交发行申请文件后 3 个工作日内履行备案程序；充分考虑境外市场再融资的便捷性，对于境外上市后发行证券的，应在发行完成后 3 个工作日内履行备案程序。同时，与境外市场常见的分次发行（或储架发行）、秘密递交等制度安排在备案

三是明确对特定境外发行上市行为一体适用。对于在境外多地上市，以及通过借壳上市、特殊目的并购公司（SPAC）上市等方式实现境外上市的，明确应当按照首次公开发行上市要求履行备案程序。

四是明确上市后重大事项报告要求，加强事中事后监管。对于控制权变更、受境外监管机构调查处罚、主动退市或强制退市等情形，要求在相关事项发生之日起 3 个工作日内及时报告具体情况。

五是明确境外证券公司备案要求。境外证券公司对境内企业开展尽职调查等，涉及入境执业问题。明确境外证券公司从事境内企业境外发行上市保荐业务或担任主承销商的，应当向中国证监会备案，并明确境外证券公司“首次备案”和年度报告要求。

六是提高备案便利性。较现行境外上市行政许可材料作进一步简化；对发行人子公司和境内运营实体，可按重要性原则确定报告信息的详略程度。

境内企业最近一个会计年度的营业收入、利润总额、总资产或净资产，占发行人同期经审计合并财务报表相关数据的比例超过 50%；

负责业务经营管理的高级管理人员多数为中国公民或经常居住地位于境内，业务经营活动的主要场所位于境内或主要在境内开展。

《管理规定（意见稿）》还提出，存在下列情形之一的，不得境外发行上市：

一是存在国家法律法规和有关规定明确禁止上市融资的情形；

二是经国务院有关主管部门依法审查认定，境外发行上市威胁或危害国家安全的；

三是存在股权、主要资产、核心技术等方面的重大权属纠纷；

四是境内企业及其控股股东、实际控制人最近三年内存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或涉嫌重大违法违规正在被立案调查；

五是董事、监事和高级管理人员最近三年内受到行政处罚且情节严重，或者因涉嫌犯罪正在被司法机关立案侦查或涉嫌重大违法违规正在被立案调查；

六是国务院认定的其他情形。

境外证券监督管理机构对境内企业境外发行上市及相关活动进行调查取证的，可以根据跨境监督管理合作机制向国务院证券监督管理机构提出协查请求；国务院证券监督管理机构可以依法提供必要协助。

境内单位和个人按照境外证券监督管理机构调查取证要求提供相关文件和资料的，应当向国务院证券监督管理机构报告，经国务院证券监督管理机构和国务院有关主管部门同意后方可提供。